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上訴人宏碩建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱宏碩公司）因與被上訴人曹克付、安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司阜陽(yáng)分公司（以下簡(jiǎn)稱宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司）、張新生及原審被告潁上縣教育局建設(shè)工程分包合同糾紛一案，不服安徽省潁上縣人民法院（2020）皖1226民初2055號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年10月26日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

宏碩公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，依法改判或發(fā)回重審；一二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：1.一審法院對(duì)其追加穆志燕為本案被告的申請(qǐng)不予準(zhǔn)許屬程序違法，涉案工程由宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司投標(biāo)所得，又轉(zhuǎn)包給穆志燕，穆志燕將工程分包給曹克付，穆志燕、曹克付已經(jīng)支付了1640000元的工程款，二人直接形成事實(shí)上的工程分包關(guān)系，曹克付起訴請(qǐng)求支付工程款，應(yīng)當(dāng)同時(shí)起訴穆志燕；2.2019年12月26日，曹克付親筆出具承諾書(shū)一份，載明承接的工程款已經(jīng)全部結(jié)清，該承諾書(shū)系涉案工程經(jīng)審計(jì)、竣工結(jié)算復(fù)核定案等程序后出具的，在時(shí)間先后順序上具有一定緊密性。該承諾書(shū)應(yīng)視為曹克付的自認(rèn)，涉案工程款已結(jié)算完畢。同時(shí)，一審法院審理自相矛盾，既已不認(rèn)可該承諾書(shū)的效力，又在后續(xù)確定工程款利息起算時(shí)間時(shí)認(rèn)為雙方已進(jìn)行了結(jié)算。 曹克付辯稱，一審判決正確，其是涉案項(xiàng)目的實(shí)際施工人，涉案工程款宏碩公司、宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司并未支付給其，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向其支付工程款的責(zé)任。因此，宏碩公司的上訴理由不能成立，應(yīng)予駁回。 宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司、張新生、潁上縣教育局均未發(fā)表答辯意見(jiàn)。 曹克付向一審法院起訴請(qǐng)求：1.宏碩公司、宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司、張新生、潁上縣教育局支付其工程款232029元以及暫計(jì)算的資金占用利息16242.03元，合計(jì)248271.03元，自2019年1月24日起，以232029元為基數(shù)，按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率6%計(jì)算至實(shí)際款清之日止；2.本案訴訟費(fèi)、保全費(fèi)用由宏碩公司、宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司、張新生、潁上縣教育局承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2012年9月10日，潁上縣教育局（發(fā)包人）與安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司（承包人）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，合同約定潁上縣教育局將位于潁上縣西三十鋪的名稱為潁上縣2011年食堂專項(xiàng)工程第30標(biāo)段的工程發(fā)包給安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司，工程內(nèi)容為土建、安裝、裝飾，合同工期為2012年9月10日至2012年11月20日，合同固定價(jià)款為1801400元。合同簽訂后，該工程由宏碩阜陽(yáng)分公司及案外人穆志燕進(jìn)行了實(shí)際施工，但未能按照案涉《建設(shè)工程施工合同》約定的工期完工。2015年1月25日，安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司文件《潁上縣2011年食堂專項(xiàng)工程第30標(biāo)段管理規(guī)定》（宏碩建字〔2015〕3號(hào)）載明“1.潁上縣2011年食堂專項(xiàng)工程第30標(biāo)段由項(xiàng)目負(fù)責(zé)人對(duì)工程全面負(fù)責(zé)。項(xiàng)目負(fù)責(zé)人：曹克付。包括：工程施工質(zhì)量驗(yàn)收交付有曹克付負(fù)責(zé)，結(jié)算由宏碩公司與曹克付雙方負(fù)責(zé)。工程施工、質(zhì)量、安全、驗(yàn)收、交付、保質(zhì)期內(nèi)的保修。2.宏碩公司現(xiàn)撥給曹克付12萬(wàn)元作為工程啟動(dòng)資金，在簽訂好協(xié)議后，款到戶3日內(nèi)開(kāi)工。宏碩公司撥發(fā)給曹克付工程款，專款專用，不得挪作他用。3.內(nèi)外粉刷完畢時(shí)宏碩公司支付給曹克付總款的15%。4.門(mén)窗框裝齊，內(nèi)外面磚粘好，宏碩公司支付曹克付總款的20%。5.地面樓面做齊，玻璃裝齊付25%。6.內(nèi)外涂料完工，水電安裝好，宏碩公司支付給曹克付10%。7.以上所有的付款總額不得超過(guò)863000元（捌拾陸萬(wàn)叁仟元整）的70%即604000元（陸拾萬(wàn)零肆仟元整）。8.剩余款在有關(guān)部門(mén)驗(yàn)收合格、業(yè)主撥付后一次性付清。安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司／2015年1月25日”，安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司在該管理規(guī)定上加蓋了公章，曹克付在該管理規(guī)定上簽字并捺印。此后，宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬于2015年1月26日支付給曹克付80000元，安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司分別于2015年4月16日、2015年5月27日、2015年7月22日、2016年3月24日支付給曹克付130000元、50000元、120000元、100000元，共計(jì)480000元。施工過(guò)程中，曹克付通過(guò)借支的方式，領(lǐng)取案涉工程款。曹克付分別于2015年1月26日、4月16日、2015年5月27日、2015年7月21日、2016年3月23日向宏碩公司出具借據(jù)120000元、130000元、50000元、120000元、100000元；曹克付分別于2017年4月6日、2017年5月16日向安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司馬麗出具借條40000元、20000元，共計(jì)580000元。其中2015年1月26日借據(jù)上注明：“證明：捌萬(wàn)轉(zhuǎn)賬肆萬(wàn)現(xiàn)金合計(jì)壹拾貳萬(wàn)元整”。2019年1月24日，案涉工程經(jīng)第三方審計(jì)，并報(bào)潁上縣審計(jì)局復(fù)核同意。潁上縣教育局、宏碩公司分別在案涉工程竣工結(jié)算審核定案表上蓋章確認(rèn)，案涉工程審定金額為1750429元。2019年12月18日，宏碩公司出具授權(quán)委托書(shū)，委托宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司代收案涉工程款，宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司聯(lián)系人為張新生。2019年12月24日，潁上縣教育局通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬分4筆支付宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司670429元。2019年12月26日，曹克付出具《承諾書(shū)》載明：“我曹克付承接安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司潁上縣2011年農(nóng)村義務(wù)教育薄弱學(xué)校食堂改造工程（三十標(biāo)段）項(xiàng)目工程款已全部結(jié)清。我曹克付對(duì)潁上縣2011年農(nóng)村義務(wù)教育薄弱學(xué)校食堂改造工程（三十標(biāo)段）的所有的債務(wù)承擔(dān)一切法律責(zé)任，如有拖欠潁上縣2011年農(nóng)村義務(wù)教育薄弱學(xué)校食堂改造工程（三十標(biāo)段）材料款及農(nóng)民工工資與安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司無(wú)任何法律關(guān)系，所有法律責(zé)任我曹克付承擔(dān)。承諾人：曹克付／身份證號(hào)碼：3412261966××××××××／2019年12月26日”。 另認(rèn)定：2017年4月24日，安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司的名稱變更為宏碩建設(shè)集團(tuán)有限公司。 一審法院認(rèn)為，綜合雙方當(dāng)事人訴辯意見(jiàn)，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為：（一）曹克付與宏碩公司之間的關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定；（二）張新生是否是本案適格的被告；（三）案涉工程款宏碩公司是否實(shí)際支付給曹克付；（四）曹克付的訴訟請(qǐng)求是否有事實(shí)和法律依據(jù)。 （一）曹克付與宏碩公司之間的關(guān)系應(yīng)如何認(rèn)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：……承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；……”第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。本案中，2015年1月25日，宏碩公司的文件《潁上縣2011年食堂專項(xiàng)工程第30標(biāo)段管理規(guī)定》（宏碩建字〔2015〕3號(hào)）雖然形式上是文件，實(shí)際上載明的是宏碩公司與曹克付之間就案涉工程的分包合同關(guān)系，且載明了宏碩公司和曹克付雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。宏碩公司存在違法分包案涉工程的行為，曹克付作為自然人，當(dāng)然不具有建筑施工企業(yè)資質(zhì)。因此，宏碩公司與曹克付之間存在建設(shè)工程分包合同關(guān)系，但該合同系無(wú)效合同。 （二）張新生是否是本案適格的被告。案涉工程由張新生與曹克付直接聯(lián)系，曹克付出具的《承諾書(shū)》由張新生交給宏碩公司，案涉工程款也由張新生聯(lián)系代收，且宏碩公司庭審中明確張新生為宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司的實(shí)際管理人，而張新生本人則自認(rèn)其為宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司員工。張新生不是案涉合同的主體，其在案涉工程施工過(guò)程中的行為應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)行為，職務(wù)行為后果應(yīng)由宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司和宏碩公司承擔(dān)，且曹克付也未能提供證據(jù)證明張新生應(yīng)為本案適格被告。因此，不應(yīng)認(rèn)定張新生為本案適格被告。 （三）案涉工程款宏碩公司是否實(shí)際支付給曹克付。從庭審查明的情況來(lái)看，2015年1月，宏碩公司和曹克付之間形成事實(shí)上的合同關(guān)系，宏碩公司按照案涉的《潁上縣2011年食堂專項(xiàng)工程第30標(biāo)段管理規(guī)定》（宏碩建字〔2015〕3號(hào)）約定，由宏碩阜陽(yáng)分公司于2015年1月26日向曹克付撥付了120000元作為案涉工程的啟動(dòng)資金，曹克付于2015年1月26日向宏碩公司出具120000元借據(jù)。此后，曹克付又以借支的方式分6次支取案涉工程款460000元，即曹克付先向宏碩公司出具借據(jù)，宏碩公司再按根據(jù)借據(jù)載明的金額向曹克付撥付相應(yīng)的款項(xiàng)，曹克付憑借據(jù)領(lǐng)取工程款，庭審中，宏碩公司對(duì)曹克付借支工程款的方式予以認(rèn)可。宏碩公司、張新生均以曹克付2019年12月26日出具的《承諾書(shū)》進(jìn)行抗辯，宏碩公司稱案涉的《承諾書(shū)》系從張新生處獲得，張新生則稱案涉的《承諾書(shū)》系從宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司獲得，宏碩公司、張新生均認(rèn)為已經(jīng)與曹克付結(jié)清案涉工程款，但未能提供相應(yīng)的支付憑證，既沒(méi)有曹克付出具的借據(jù)，也沒(méi)有實(shí)際付款的證明，且與宏碩公司和曹克付之間以往支取工程款的方式也不相符。因此，對(duì)于宏碩公司、張新生辯稱的案涉工程款已經(jīng)結(jié)清，不予采信。 （四）曹克付的訴訟請(qǐng)求是否有事實(shí)和法律依據(jù)。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。第二十六條規(guī)定，實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。本案中，案涉工程已經(jīng)由發(fā)包人占有使用，也已經(jīng)過(guò)審計(jì)并進(jìn)行竣工結(jié)算。宏碩公司與曹克付系案涉無(wú)效合同的相對(duì)方，宏碩公司應(yīng)參照其與曹克付的合同約定支付工程價(jià)款；潁上縣教育局作為案涉工程的發(fā)包人，在庭審中自認(rèn)未支付全部工程款（具體支付數(shù)額以潁上縣教育局的支付憑證為準(zhǔn)）給承包人宏碩公司，故應(yīng)在其欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人曹克付承擔(dān)責(zé)任；宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司不是案涉合同的主體，雖然曾經(jīng)參與案涉工程的施工，但2015年1月25日以后，案涉工程合同系宏碩公司與曹克付之間直接建立，本案中，宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司僅因宏碩公司的委托代收案涉工程款、代付曹克付80000元啟動(dòng)資金，其行為后果應(yīng)由宏碩公司承擔(dān)。因此，曹克付要求宏碩公司、潁上縣教育局支付欠付工程款，于法有據(jù)，對(duì)其合理合法部分應(yīng)予支持。 案件審理過(guò)程中，經(jīng)釋明，曹克付變更訴訟請(qǐng)求為162000元及相應(yīng)利息。案涉的《潁上縣2011年食堂專項(xiàng)工程第30標(biāo)段管理規(guī)定》（宏碩建字〔2015〕3號(hào)）載明：“……以上所有的付款總額不得超過(guò)863000元（捌拾陸萬(wàn)叁仟元整）的70%即604000元（陸拾萬(wàn)零肆仟元整）?！痹?63000元應(yīng)視為宏碩集團(tuán)與曹克付對(duì)于案涉工程價(jià)款的約定。曹克付已經(jīng)收取工程款580000元，剩余工程款為283000元。曹克付自認(rèn)與張新生、宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司結(jié)算的欠付工程款為162000元。因此，對(duì)于曹克付主張的162000元予以支持。 宏碩公司辯稱案涉工程款稅金101512.22元應(yīng)從工程款中予以扣除，已經(jīng)超額支付曹克付案涉工程款，因無(wú)相關(guān)證據(jù)佐證，故不予采信。 潁上縣教育局主張，根據(jù)案涉的《潁上縣2011年食堂專項(xiàng)工程第30標(biāo)段管理規(guī)定》（宏碩建字〔2015〕3號(hào)），曹克付無(wú)權(quán)要求潁上縣教育局承擔(dān)責(zé)任。因宏碩公司與曹克付之間的合同系無(wú)效合同，故潁上縣教育局的辯稱沒(méi)有依據(jù)，依法不予支持。 關(guān)于曹克付主張的利息問(wèn)題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十七條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息（2019年8月20日后，按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率）。第十八條規(guī)定，利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。本案中，曹克付主張從2019年1月24日起，按照年利率6%支付逾期付款利息。因案涉合同為無(wú)效合同，故欠付工程款利息應(yīng)按照法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付。曹克付與宏碩集團(tuán)阜陽(yáng)分公司、張新生于2019年12月26日就案涉工程欠付價(jià)款進(jìn)行了結(jié)算，并由曹克付出具《承諾書(shū)》，該日期應(yīng)視為應(yīng)付款時(shí)間。因此，本案欠付工程款利息應(yīng)當(dāng)自2019年12月26日起計(jì)算。 綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條、第五十八條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條、第二條、第四條、第十七條、第二十六條，最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)民事訴訟法﹥的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：一、宏碩建設(shè)集團(tuán)有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付曹克付工程款162000元及利息（以162000元為基數(shù)，從2019年12月26日起，按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算至該款實(shí)際支付之日止）；二、潁上縣教育局于判決生效之日起十日內(nèi)在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)曹克付承擔(dān)付款責(zé)任；三、駁回曹克付其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)5024元，因適用簡(jiǎn)易程序，減半收取計(jì)2512元，由曹克付負(fù)擔(dān)700元，宏碩建設(shè)集團(tuán)有限公司、安徽省宏碩建設(shè)工程有限公司阜陽(yáng)分公司負(fù)擔(dān)1812元。 二審中，當(dāng)事人均未提供新證據(jù)。 本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)5024元，由宏碩建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)馬杰 審判員劉偉 審判員袁理想 二〇二〇年十二月八日 法官助理張婷玉 書(shū)記員王京陽(yáng)

2020-12-30