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上訴人廣西城宇建設有限責任公司（以下簡稱城宇公司）與被上訴人南寧威賽爾建材科技有限公司（以下簡稱威賽爾公司）建設工程施工合同糾紛一案，不服河池市金城江區(qū)人民法院（2020）桂1202民初431號民事判決，向本院提起上訴，本院于2020年9月24日立案受理后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

上訴人城宇公司上訴請求：1、撤銷一審判決，改判被上訴人威賽爾公司退還250000元工程款；2、訴訟費由被上訴人威賽爾公司負擔。事實和理由如下：一、本案城宇公司提交了工程第三方監(jiān)理部門出具的《監(jiān)理通知單》，一審認為該材料無法證明工程質(zhì)量不合格，這是對監(jiān)理的性質(zhì)不了解所致。按照現(xiàn)行法律法規(guī)，監(jiān)理部門是有權(quán)對工程質(zhì)量進行認定的，本案威賽爾公司所做工程質(zhì)量，連監(jiān)理部門的預驗收都無法通過，因此根本無需進行專門的評估就可以證明工程質(zhì)量不合格。此外，城宇公司還提交有現(xiàn)場照片，都可以證明威賽爾公司施工的球場根本無法使用，全部有脫裂起泡現(xiàn)象，不可能在上面進行體育活動，根本達不到合同目的，因此該工程質(zhì)量不合格明顯，而不是質(zhì)量有瑕疵。二、威賽爾公司所做工程質(zhì)量不合格，因一審判決認定合同無效，故雙方互負返還義務，威賽爾公司應退還城宇公司支付的合同價款，又因工程質(zhì)量存在嚴重質(zhì)量問題，城宇公司無須負返還義務。 被上訴人威賽爾公司答辯稱，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，請求二審法院駁回上訴，維持原判。事實和理由如下：1、威賽爾公司1月15日完工后，雙方已經(jīng)履行了驗收程序，只是沒有留下相應的書面驗收材料；2、根據(jù)雙方《工程承包合同書》的約定，如不經(jīng)驗收直接使用超過20天，視為工程驗收合格。本案完工后，學校已經(jīng)實際接收和使用了球場超過20天，從這個事實看，可以視為已經(jīng)驗收合格。 一審法院查明事實：2017年5月22日，案外人廣西昌廈建設工程有限責任公司（簡稱昌廈公司）中標取得河池市金城江區(qū)教育局發(fā)包的河池鎮(zhèn)中心小學籃球場工程，中標價1580611.41元。2017年6月8日，昌廈公司河池分公司與原告城宇公司簽訂《工程聯(lián)營合同》一份，約定河池鎮(zhèn)中心小學籃球場工程由城宇公司組織施工和負責驗收并承擔責任風險，工程竣工結(jié)算后，昌廈公司河池分公司收取26萬元，其余款項扣除稅費和企業(yè)管理費后轉(zhuǎn)到城宇公司指定賬戶。昌廈公司河池分公司出具的《說明》載明：河池鎮(zhèn)中心小學籃球場工程分為12個單項：1、五幅籃球架；2、十一臺標準乒乓球桌；3、兩幅網(wǎng)球架；4、六幅爬標；5、六幅單雙杠；6、新種植三十六顆綠化樹；7、三幅球場燈桿架；8、球場圍邊的排水溝建設；9、學校大門至食堂的道路硬化；10、球場、羽毛球場、單雙杠場地面硬化；11、五個籃球場、羽毛球場、獎臺、運動員休息室等硅ＰＵ建設；12、球場圍邊地平漆、學校路徑區(qū)域地膠建設。城宇公司負責10、11、12三個單項的施工。2017年12月12日，城宇公司（甲方）以發(fā)包人身份與被告威賽爾公司（乙方）簽訂《工程承包合同書》一份，約定的主要內(nèi)容為：“一、工程名稱：河池市河池鎮(zhèn)中心小學塑膠田徑運動場鋪設工程。二、承包方式包工包料，3㎜丙烯酸球場單價45元／㎡，15㎜混合型塑膠跑道單價165元／㎡，3㎜硅ＰＵ球場單價工程45元／㎡，總造價暫定386795元，按實際工程施工面積結(jié)算。三、施工工期：2017年12月15日至2018年1月9日共25天。四、付款方式：1、材料和人員進場打磨、清洗地面施工時，按工程總造價的40%（154718元）支付進場款；2、施工至硅ＰＵ球場或塑膠跑道劃線時，按工程總造價的40%（154718元）支付進度款；3、工程全面竣工驗收合格后，甲方開具實際施工內(nèi)容確認單給乙方，據(jù)實際施工面積工程總額30天內(nèi)付至結(jié)算總造價的95%，剩余5%在甲方使用12個月保修期滿后全部付清?！摺⒖⒐を炇眨?、乙方完工并遞交完整資料、驗收通知書及場地移交通知甲方指定工程負責人之日起15日內(nèi)會同相關人員進行驗收；2、按國家標準驗收，全面完工后經(jīng)質(zhì)監(jiān)站等有關部門竣工驗收；3、甲方不經(jīng)驗收直接投入使用超過20天，視為工程驗收合格，如發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題按此合同的保修條款進行保修；4、工程完工而尚未全面驗收，甲乙雙方有責任防止被其它項目作業(yè)人員損壞。……。”2017年12月13日，威賽爾公司進場施工。同年12月21日，城宇公司向威賽爾公司支付工程款15萬元。2018年1月15日工程完工。同年2月13日，城宇公司向威賽爾公司支付工程款10萬元。2018年3月20日，涉案工程的監(jiān)理部門廣西萬安工程咨詢有限公司向昌廈公司發(fā)出內(nèi)容包含“現(xiàn)場硅ＰＵ球場面全部有脫裂、起泡現(xiàn)象及現(xiàn)場施工垃圾未清理干凈，限7日內(nèi)整改完畢”的監(jiān)理通知單。2018年4月，城宇公司設于工地現(xiàn)場的代表陳堅向威賽爾公司代表電話反饋該情況。5月17日，校方、監(jiān)理部門、城宇公司及威賽爾公司各方代表在施工現(xiàn)場會談（未有會議記錄）。2019年3月6日，城宇公司委托的律師事務所向威賽爾公司寄送要求“該公司接到函件之日起10日內(nèi)派施工人員對工程項目進行全面返工直到驗收合格止”的律師函。2019年3月10日，城宇公司與案外人柳州家寧體育設施有限公司簽訂鏟除舊硅ＰＵ場地的《場地施工合同書》，約定金額4.2萬元，工期10天，進場后支付2萬元，施工完成后15天內(nèi)一次性付清貨款。該公司于2020年4月10日出具收據(jù)，確認其公司于2018年7月5日（合同簽訂前）收到城宇公司支付的2萬元。2019年3月25日，涉案工程被全部鏟除和清理。此后，城宇公司因與威賽爾公司就款項協(xié)商未果，引發(fā)本案訴訟。 一審法院認為：關于涉案合同的效力問題。首先，根據(jù)本案的證據(jù)及庭審調(diào)查，案外人昌廈公司中標取得河池鎮(zhèn)中心小學的籃球場工程后，其將中標取得的12個承包施工項目中的3個工程項目（即場地硬化、場地硅ＰＵ建設以及球場圍邊地平漆、學校路徑區(qū)域地膠建設）通過聯(lián)營方式分包給城宇公司。涉案工程雖系城宇公司以簽署《工程聯(lián)營合同》的方式向案外人昌廈公司取得，但從聯(lián)營合同的內(nèi)容看，城宇公司負責施工及承擔施工責任和風險、昌廈公司收取固定利潤，該約定屬于名為聯(lián)營實為分包的合同關系。庭審中，城宇公司對分包的事實亦予認可，可認定涉案工程系城宇公司通過分包方式取得。城宇公司承接3個分包項目的工程后，又將工程中的場地硅ＰＵ建設即運動場塑膠跑道工程分包給威賽爾公司，并簽訂案涉的《工程承包合同》?！吨腥A人民共和國建筑法》第二十九條規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包。該條款規(guī)定的意義主要在于防止層層分包，難以保障工程質(zhì)量和工期，損害建設單位的利益、破壞建設市場秩序等。《中華人民共和國合同法》第二百七十二條第三款規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包。據(jù)此，案涉合同系分包后再分包而來，違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，屬無效合同。無效合同自始沒有法律約束力，故城宇公司主張解除合同的理由不成立，不予支持。關于城宇公司主張退還已支付的工程款25萬元有無法律依據(jù)的問題?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第六十四條規(guī)定，當事人對自己的提出的主張，有責任提供證據(jù)。對城宇公司以案涉工程存在質(zhì)量問題，要求返還已付工程款的主張，一審法院認為，認定工程質(zhì)量缺陷及其責任人，是一個技術(shù)性強的專業(yè)性問題。本案中，城宇公司僅提供了監(jiān)理部門發(fā)出的《監(jiān)理通知單》及鏟除塑膠跑道前的照片作為涉案工程存在質(zhì)量問題的證據(jù)，但以上證據(jù)僅能證明涉案工程存在質(zhì)量瑕疵；在未經(jīng)專業(yè)鑒定機構(gòu)或質(zhì)檢部門作出質(zhì)量不合格的結(jié)論前，不能據(jù)此認定涉案工程質(zhì)量不合格。在涉案工程出現(xiàn)質(zhì)量瑕疵后，就修復或整改的時限僅在城宇公司委托的律師事務所于2019年3月6日寄出的《律師函》中有所體現(xiàn)，其他證據(jù)未能反映城宇公司在該日期之前明確要求威賽爾公司就質(zhì)量瑕疵進行返工或整改。威賽爾公司在城宇公司于2019年3月6日發(fā)出限期返工的《律師函》后未及時予以維修或返工整改，違反合同約定的保修義務，應承擔相應的違約責任。但是，如果威賽爾公司承建的工程質(zhì)量確實不符合合同約定或國標規(guī)定、不能具備使用性能時，應采取的補救措施為修復、翻新或重作。同時，城宇公司亦負有防止損失擴大的義務。在沒有確鑿證據(jù)證明涉案工程已不能采取維修等補救措施，且城宇公司尚留有剩余工程款未支付的情形下，城宇公司消極地不采取補救措施而直接鏟除涉案工程，對造成損失的擴大負有主要責任。因此，在涉案工程存在質(zhì)量瑕疵，且未重建或?qū)嶋H產(chǎn)生重建費用前，城宇公司主張退還已付工程款無法律依據(jù)，不予支持。關于威賽爾公司反訴要求支付工程尾款136795元及利息的問題。涉案工程完工后，威賽爾公司未按約定遞交完整資料、驗收通知書、場地移交通知及會同相關人員進行驗收，構(gòu)成違約?，F(xiàn)有證據(jù)表明其交付的工程存在質(zhì)量瑕疵，且其在城宇公司發(fā)出限期返工和整改的函件后，未采取修復措施，至使該工程一直未竣工驗收合格。因威賽爾公司未能提供證據(jù)證明其交付的工程具備《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同給定支付工程價款的，應予支持。”規(guī)定的情形，其反訴主張不成立，不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第二百七十二條第三款、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條第（二）項及《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決：一、駁回原告（反訴被告）廣西城宇建設有限責任公司的訴訟請求；二、駁回反訴原告（本訴被告）南寧威賽爾建材科技有限公司的訴訟請求。本訴案件受理費5050元（原告已預交），由原告廣西城宇建設有限責任公司負擔；反訴案件受理費3036元（反訴原告已預交），由反訴原告南寧威賽爾建材科技有限公司負擔。 城宇公司一審起訴請求：1、解除雙方簽訂的《工程承包合同書》；2、威賽爾公司返還城宇公司已支付的250000元工程款；3、本案訴訟費由威賽爾公司承擔。 威賽爾公司反訴請求：1、判令城宇公司支付工程尾款136795元及利息（利息自反訴之日起計算至實際收到全部工程尾款之日止）；2、訴訟費由城宇公司承擔。 二審期間，上訴人城宇公司提交證據(jù)如下：案外人梁啟翻、陳堅與金城江區(qū)東潤體育用品商店簽訂的《河池鎮(zhèn)中心小學場地工程施工合同書》，擬證明將涉案球場拆除后，又將球場工程發(fā)包給其他人，工程造價364000元，目前已完工，并于2020年10月30日支付工程款175000元，余款代結(jié)算后再付清。 經(jīng)質(zhì)證，被上訴人威賽爾公司認為，1、不屬于新證據(jù)；2、合同的真實性不予認可；3、該份合同的內(nèi)容，與城宇公司和威賽爾公司簽訂的施工合同內(nèi)容不一致，可以看出，球場所用材質(zhì)差別很大。本案威賽爾公司所做工程是合格的，至于球場出現(xiàn)脫裂起泡，是因為城宇公司前期的地下防水等基礎設施沒有做好，不適合鋪設硅膠。根據(jù)合同約定，威賽爾公司并不負責前期的基礎設施施工，所以球場質(zhì)量問題，責任不在威賽爾公司。城宇公司將球場再次發(fā)包給其他公司時，更換了材質(zhì)，將硅膠換成了木地板，這也足以說明前期防水工程有問題。 本院認為，《河池鎮(zhèn)中心小學場地工程施工合同書》可以證明城宇公司已將球場工程另行發(fā)包給案外人，作為本案定案依據(jù)予以采納。 一審法院查明的事實屬實，本院予以認定。 另查明，2019年7月3日，金城江河池鎮(zhèn)中心小學出具說明一份，主要內(nèi)容為：我校塑膠田徑運動場地臺面層（塑膠、硅ＰＵ）鋪設工程項目的施工，該施工公司于2017年12月12日承接后便開始籌備施工，于2018年1月15日完工，因工程質(zhì)量問題于2018年2月初開始發(fā)現(xiàn)運動場地臺面層（塑膠、硅ＰＵ）有多處起泡，日后逐漸成片擴大；為妥善解決此事，我校已當場及時與有關施工責任方反映要求整改，后來一直沒有得到有效整改，至2018年冬季運動場地臺面層（塑膠、硅ＰＵ）已大面積成片泡爛脫塊，雨水天氣地面異常粘滑，造成極大安全隱患，為此我校通知廣西城宇建設有限責任公司等相關施工方盡快將運動場地臺面層（塑膠、硅ＰＵ）鏟除，后廣西城宇建設有限責任公司于2019年3月25日派員將運動場地臺面層（塑膠、硅ＰＵ）鏟除恢復了運動場混凝土地臺原狀。 再查明，2020年4月30日，陳堅、梁啟翻與金城江區(qū)東潤體育用品商店簽訂《河池鎮(zhèn)中心小學場地工程施工合同書》一份，將訟爭籃球場場地鋪設工程發(fā)包給東潤體育用品店，工程價款364000元，已于2020年10月30日支付175000元，余款代結(jié)算后另行支付。 本案的爭議焦點：1、球場出現(xiàn)的質(zhì)量問題，與威賽爾公司是否有關？2、對于球場被全部拆除，城宇公司是否有責任？3、已經(jīng)支付的25萬元工程款，是否應予退還？

一、撤銷河池市金城江區(qū)人民法院（2020）桂1202民初431號民事判決； 二、被上訴人南寧威賽爾建材科技有限公司于本判決生效之 日起十五日內(nèi)，退還25萬元工程款給上訴人廣西城宇建設有限責任公司。 一審案件受理費5050元，由被上訴人南寧威賽爾建材科技有限公司負擔。二審案件受理費5050元（上訴人已預交），由被上訴人南寧威賽爾建材科技有限公司負擔，上訴人廣西城宇建設有限責任公司預交的上訴費5050元，由本院予以退回。 上述債務，義務人應于本案判決生效之日起30日內(nèi)履行完畢。逾期則應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。權(quán)利人可在本案生效判決規(guī)定的履行期限最后一日起兩年內(nèi)，向第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行。 本判決為終審判決

審判長祝賀 審判員韋媛 審判員張桂生 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理韋浪 書記員梁捷

2021-03-30