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復(fù)議申請人昭通市昭陽區(qū)麗潔渣土運輸公司（以下簡稱“麗潔公司”）不服云南省昭通市中級人民法院（以下簡稱“昭通中院”）（2021）云06執(zhí)異5號執(zhí)行裁定書，向本院申請復(fù)議。本院受理后，依法組成合議庭進行審查，現(xiàn)已審查終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

昭通中院在執(zhí)行麗潔公司申請執(zhí)行云南凱達建設(shè)工程有限公司（以下簡稱“凱達公司”）、李玉旺建設(shè)工程施工合同糾紛一案中，凱達公司提出異議，昭通中院作出（2020）云06執(zhí)異68號異議裁定，麗潔公司向本院申請復(fù)議，本院作出（2021）云執(zhí)復(fù)24號執(zhí)行裁定，撤銷昭通中院（2020）云06執(zhí)異68號異議裁定，發(fā)回昭通中院重新審查。 凱達公司提出異議稱，2020年9月21日，凱達公司在未收到執(zhí)行裁定書的情況下，公司基本賬戶和農(nóng)民工工資支付賬戶全部被凍結(jié)，后經(jīng)了解是麗潔公司依據(jù)昭通中院（2020）云06民初156號民事調(diào)解書申請執(zhí)行。隨后，凱達公司到昭通中院立案庭申請執(zhí)行異議立案，立案庭要求提供執(zhí)行裁定書。9月27日，執(zhí)行干警出差歸來，告知凱達公司如要在國慶節(jié)前解除凍結(jié)，只有與申請執(zhí)行人和解。因節(jié)前所有工地都在等待發(fā)放工資，為避免公司遭受重大損失，凱達公司于9月28日與麗潔公司簽訂了具有擔保性質(zhì)的《執(zhí)行筆錄》，之后才收到昭通中院（2020）云06執(zhí)266號執(zhí)行裁定書。凱達公司提出異議的理由是：根據(jù)昭通中院（2019）云06民初156號民事調(diào)解書第一項關(guān)于第二期款項支付的約定，凱達公司代李玉旺支付的前提是收到昭通億博房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“億博公司”）支付的工程款。麗潔公司明知億博公司還沒有支付第二期工程款，或者說沒有證據(jù)證明凱達公司已收到工程款而未轉(zhuǎn)付，故凱達公司在本案中只是協(xié)助執(zhí)行人，不是被執(zhí)行人，昭通中院（2020）云06執(zhí)266號執(zhí)行裁定書將凱達公司列為被執(zhí)行人錯誤。請求撤銷（2020）云06執(zhí)266號執(zhí)行裁定書。 昭通中院查明，麗潔公司訴凱達公司、李玉旺、億博公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，該院于2020年1月17日作出（2019）云06民初156號民事調(diào)解書，協(xié)議內(nèi)容為：一、由李玉旺自愿支付麗潔公司昭通吾悅廣場土石方工程二標段土方工程共計人民幣12900596元，定為三期給付：第1期：凱達公司收到昭通吾悅廣場土石方工程二標段工程結(jié)算款后在2020年1月24日之前，代李玉旺直接支付給麗潔公司工程款240萬元；第2期：凱達公司在2020年8月30日之前將收到昭通吾悅廣場土石方工程二標段工程結(jié)算款后次日代李玉旺直接將收到的所有工程款支付給麗潔公司，支付金額為800萬元，凱達公司在昭通吾悅廣場土石方工程二標段土方工程收到而尚未支付的工程款限額內(nèi)承擔支付責(zé)任；第3期：李玉旺在2020年11月30日之前支付麗潔公司剩余昭通吾悅廣場土石方工程二標段工程款2500596元，并自愿將本人所有的證號為云（2017）昭陽區(qū)不動產(chǎn)權(quán)第000328號商鋪中已被抵押的余值部分作為擔保。二、麗潔公司自愿放棄其他訴訟請求。調(diào)解書生效后，麗潔公司申請強制執(zhí)行，2020年9月21日,昭通中院作出（2020）云06執(zhí)266號執(zhí)行裁定書,裁定：對凱達公司、李玉旺價值人民幣8036872元的資產(chǎn)予以查封、凍結(jié)、劃撥、扣押、扣留、提取、拍賣、變賣。2020年9月29日，昭通中院作出（2020）云06執(zhí)266號《協(xié)助執(zhí)行通知書》，要求億博公司協(xié)助將凱達公司工程結(jié)算款610萬元劃至法院賬戶。 昭通中院在重新審查過程中，因本案執(zhí)行依據(jù)（2019）云06民初156號民事調(diào)解書執(zhí)行內(nèi)容不明確，執(zhí)行部門根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院立案、審判與執(zhí)行工作協(xié)調(diào)運行的意見》第15條之規(guī)定，書面向?qū)徟胁块T征詢意見。審判部門答復(fù)：（2019）云06民初156號民事調(diào)解書各方均認可工程款支付的主體是李玉旺，凱達公司是代付責(zé)任。調(diào)解書第一條約定的第1期工程款2400000元已實際履行。第2期給付標的為8000000元，凱達公司的責(zé)任仍然是代付責(zé)任，凱達公司如果于2020年8月30日之前收到昭通吾悅廣場土石方工程二標段工程結(jié)算款超出8000000元，即于次日代李玉旺直接向麗潔公司支付8000000元，對超出8000000元的部分，各方未約定凱達公司有代付責(zé)任。但如果凱達公司于2020年8月30日前并未收到昭通吾悅廣場土石方工程二標段工程結(jié)算款，或者收到的結(jié)算款不足8000000元，凱達公司就只在收到的款項限額內(nèi)向麗潔公司支付?！笆盏蕉形粗Ц兜墓こ炭钕揞~”指凱達公司收到多少即代李玉旺向麗潔公司支付多少，限額為收到但沒有向麗潔公司支付的款項金額。對沒有收到或收到但不足的部分，付款義務(wù)仍然在李玉旺。 昭通中院認為，根據(jù)審判部門的答復(fù)意見，可以認定凱達公司在收到昭通吾悅廣場土石方工程二標段土方工程款且未轉(zhuǎn)付時才在工程款限額內(nèi)承擔支付責(zé)任。根據(jù)該院（2020）云06執(zhí)266號《協(xié)助執(zhí)行通知書》，能夠認定凱達公司未收到民事調(diào)解書涉及的土方工程款，故凱達公司尚不具有轉(zhuǎn)付工程款的情形，不應(yīng)承擔轉(zhuǎn)支付責(zé)任。（2020）云06執(zhí)266號執(zhí)行裁定將凱達公司列為被執(zhí)行人是依據(jù)執(zhí)行依據(jù)和申請執(zhí)行人的申請而列，并無不當，但因其未收到相關(guān)工程款，不應(yīng)承擔轉(zhuǎn)支付責(zé)任，不應(yīng)對該公司的資產(chǎn)采取執(zhí)行措施。依照《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第十七條第（二）項之規(guī)定，裁定：撤銷昭通中院（2020）云06執(zhí)266號執(zhí)行裁定書中對凱達公司的執(zhí)行行為（查封、凍結(jié)、劃撥、扣押、扣留、提取、拍賣、變賣）。 麗潔公司申請復(fù)議稱，1.本案中，凱達公司作為承包人將該工程中的土方工程肢解后分包給李玉旺，李玉旺又轉(zhuǎn)包給麗潔公司，李玉旺與凱達公司實為掛靠關(guān)系，故麗潔公司主張李玉旺與凱達公司承擔責(zé)任于法有據(jù)。2.調(diào)解書明確載明凱達公司應(yīng)在2020年1月24日前、8月30日前將收到的工程款支付給麗潔公司，且明確載明凱達公司在尚未支付的工程款限額內(nèi)承擔支付責(zé)任。與億博公司簽訂承包合同的主體是凱達公司，凱達公司作為承包方享有更為直接的權(quán)利及便利向億博公司索要工程款，凱達公司必須在調(diào)解書載明的時間截點前向億博公司主張工程款，如果其怠于主張權(quán)利，就應(yīng)承擔還款責(zé)任。調(diào)解書載明的時間截點是對凱達公司不作為的限制，一旦逾期就應(yīng)承擔還款義務(wù)。3.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第十八條之規(guī)定，“在執(zhí)行過程中，因第三人書面承諾自愿代被執(zhí)行人償還債務(wù)而被追加為被執(zhí)行人，無正當理由反悔并提出異議的，人民法院不予支持”，在各方簽訂《執(zhí)行筆錄》達成執(zhí)行和解后，即便凱達公司之前不是適格的被執(zhí)行主體，但在此之后即成為適格的被執(zhí)行主體。4.麗潔公司因臨近年關(guān)急需支付農(nóng)民工工資才被迫妥協(xié)達成調(diào)解協(xié)議，凱達公司稱如果不按這樣的內(nèi)容調(diào)解，其便要利用訴訟打一審、二審?fù)涎?，凱達公司就是適格的被執(zhí)行人。5.昭通中院（2021）云06執(zhí)異5號執(zhí)行裁定認定凱達公司是適格的被執(zhí)行人，但又不對其采取執(zhí)行措施，該裁定無任何執(zhí)行意義。綜上所述，請求撤銷昭通中院（2021）云06執(zhí)異5號執(zhí)行裁定。 凱達公司答辯稱，1.原審判部門對本案執(zhí)行依據(jù)（2019）云06民初156號民事調(diào)解書第二期款項所作約定的本意已作明確，不容麗潔公司混淆是非、隨意曲解。凱達公司是將渣土運輸承包給李玉旺，對李玉旺和麗潔公司之間的承包關(guān)系毫不知情，麗潔公司不是凱達公司的合同相對人及結(jié)算相對人，凱達公司沒有義務(wù)就同一工程向不同的主體付款兩次。麗潔公司明知凱達公司沒有收到調(diào)解書指向的億博公司所付的工程款，其對凱達公司的執(zhí)行申請是惡意的。2.麗潔公司如果有證據(jù)證明凱達公司怠于向億博公司主張債權(quán)，可以依法行使代位請求權(quán)，而非不顧本案執(zhí)行依據(jù)直接要求執(zhí)行凱達公司或億博公司的財產(chǎn)。3.《執(zhí)行筆錄》是在被脅迫的情況下所簽，并非“第三人書面承諾自愿代被執(zhí)行人償還債務(wù)?！本C上，麗潔公司的復(fù)議申請理由均不成立。 本院對昭通中院查明的事實予以確認

駁回昭通市昭陽區(qū)麗潔渣土運輸公司的復(fù)議申請，維持云南省昭通市中級人民法院（2021）云06執(zhí)異5號執(zhí)行裁定。 本裁定為終審裁定

審判長包靖秋 審判員楊壽喜 審判員馮華 二〇二一年五月二十六日 書記員張雨桐

2021-08-03